法评丨普通合资企业与合资制私募基金的主要区别以及不宜被认定为私募基金的几类合资企业

本文摘要：姚思婧 【前言】 普通合资企业与合资制私募基金是如何区此外哪些合资企业不宜被认定为私募投资基金以及不需要在中国证券投资基金业协会（以下简称“中基协”）举行存案等相关问题系私募行业的基础问题。但似乎许多人对这些行业的基础问题存在一些模糊的认识容易在实践历程中发生分歧这些问题也是我们在事情历程中经常有客户咨询的问题。 基于上述情况本文拟从私募行业本源出发根据羁系机构的有关态度和我们实践中的履历就上述问题举行简要叙述。

姚思婧

【前言】普通合资企业与合资制私募基金是如何区此外哪些合资企业不宜被认定为私募投资基金以及不需要在中国证券投资基金业协会（以下简称“中基协”）举行存案等相关问题系私募行业的基础问题。但似乎许多人对这些行业的基础问题存在一些模糊的认识容易在实践历程中发生分歧这些问题也是我们在事情历程中经常有客户咨询的问题。

基于上述情况本文拟从私募行业本源出发根据羁系机构的有关态度和我们实践中的履历就上述问题举行简要叙述。

一、私募行业的本源

yaosijing@zlwd.com

二、普通合资企业与合资制私募基金的主要区别

（一）普通合资企业与合资制私募基金的主要区别在于是否在中国境内以非公然方式对外召募资金以及是否以投资运动为唯一或者主要目的

此外本所状师在之前事情历程中也曾就私募基金界定等相关问题向中基协举行电话咨询中基协有关事情人员在电话咨询时回复的意见是私募基金的“召募”工具应当为外部投资者资金泉源非完全为自有资金如果召募工具均为私募基金治理人的股东或关联方则不应认定为“私募基金”该基金（合资企业）不属于私募基金。

私募行业的本源为“私募”和“投资”。这一点也是羁系机构的看法例如在中基协于2020年9月公布的《<关于增强私募投资基金羁系的若干划定（征求意见稿）>起草说明》中中基协表现“让私募行业真正回归‘私募’和‘投资’的本源实现行业优胜劣汰的良性循环促举行业规范可连续生长。

”

（二）关于“对外召募资金”及“投资运动”的明白

实习状师

凭据《企业境外投资治理措施》第二条的相关划定所谓境外投资是指中华人民共和国境内企业（以下称“投资主体”）直接或通过其控制的境外企业以投入资产、权益或提供融资、担保等方式获得境外所有权、控制权、谋划治理权及其他相关权益的投资运动主要包罗但不限于下列情形：（一）获得境外土地所有权、使用权等权益；（二）获得境外自然资源勘探、开发特许权等权益；（三）获得境外基础设施所有权、谋划治理权等权益；（四）获得境外企业或资产所有权、谋划治理权等权益；（五）新建或改扩建境外牢固资产；（六）新建境外企业或向既有境外企业增加投资；（七）新设或参股境外股权投资基金；（八）通过协议、信托等方式控制境外企业或资产。因此参照上述划定所谓投资运动应当明白为以投入资产、权益或提供融资、担保等方式获得资产所有权、控制权、谋划治理权及其他相关权益的运动。

高级合资人

limin@zlwd.com

凭据《私募投资基金存案须知（2019）》第一条的相关划定有的合资企业不切合‘基金’本质不属于私募基金也不属于私募投资基金存案的规模。凭据上述存案须知这些合资企业包罗：（1）变相从事金融机构信（存）贷业务的或直接投向金融机构信贷资产；（2）从事经常性、谋划性民间借贷运动包罗但不限于通过委托贷款、信托贷款等方式从事上述运动；（3）私募投资基金通过设置无条件刚性回购摆设变相从事借（存）贷运动基金收益不与投资标的的谋划业绩或收益挂钩；（4）投向保理资产、融资租赁资产、典当资产等《私募基金挂号存案相关问题解答（七）》所提及的与私募投资基金相冲突业务的资产、股权或其收（受）益权；（5）通过投资合资企业、公司、资产治理产物（含私募投资基金下同）等方式间接或变相从事上述运动。

2、上述《私募投资基金监视治理暂行措施》与《私募投资基金治理人挂号和基金存案措施（试行）》对私募基金界说的有关详细表述虽然不完全一致但对于私募基金的界说上述两个划定均强调了如下两个方面：一是强调“非公然方式向及格投资者召募资金”二是强调为“投资”基金即基金是以投资为目的的。凭据上述划定并联合我们之前事情历程中就私募基金界定等相关问题向中基协举行电话咨询的情况本所状师认为普通合资企业与私募基金之间区此外焦点要点为：（1）是否在中国境内以非公然方式对外召募资金；（2）是否以投资运动为唯一或者主要目的。如果涉及在中国境内以非公然方式对外召募资金且以投资运动为唯一或者主要目的则应当属于私募基金。

如果在中国境内未以非公然方式对外召募资金或者未以投资运动为唯一或者主要目的则应当认定为普通合资企业而不属于私募基金。

李敏

凭据中基协最新数据停止2020年8月末我国私募基金治理人已达24447家存续私募基金共89784只存续的基金规模已到达15.02万亿元私募基金数量与规模已步入。

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